КІК – є будь-яка юридична особа, що зареєстрована виключно за межами території України в іноземній державі або такої території. Та обов’язково знаходиться під контролем фізичної особи – резидента України або юридичної особи – резидента України. За нормою ст. 392 ПКУ як КІК також визнається і іноземне утворення без статусу юридичної особи, якщо утворення засновано на підставі угоди. Або зареєстроване згідно закону іноземної держави, яке згідно закону наділено правом отримувати дохід (прибуток) в інтересах своїх вигодоотримувачів. До такого утворення, що не має статусу юридичної особи прирівнюються і трасти, фонди, інші установи та організації, створені на підставі угоди або закону іноземної держави (або території). Відтак за нормою ст. 392 ПКУ трасти, зареєстровані за межами України визнаються – КІК в Україні.
Критерії визначення контролера
За умови якщо резидент України має достатній контроль над КІК утворенням, а саме якщо:
є власником частки в КІК у розмірі більше ніж 50%, або
є власником частки в КІК, що є більше ніж 10% – з 2024 року (2022, 2023 – 25%), за умови якщо декілька фізичних осіб – резидентів України та/або юридичних осіб – резидентів України разом володіють 50% і більше часток в КІК то такий резидент визнається контролером КІК, у тому числі і контролером трасту як КІК.
Обов’язки контролера
У контролера КІК за нормою ст. 392ПКУ, виникає зобов’язання подавати Повідомлення про отримання або відчуження частки в іноземній юридичній особі та подати Звіти про КІК за кожен звітний період. Тобто у контролера КІК виникає податковий обов’язок розкрити КІК та звітуватись про КІК на території України – у тому числі і за заснований траст виконувати зазначені податкові зобов’язання щодо КІК. Між тим, у нормі пп. 392.1.5.1. п. 392.1.5. ст. 392 ПКУ передбачено єдине виключення, при дотримання якого траст не визнається КІК. За наведеним виключенням, засновник трасту до активів якого входить зазначена частка в юридичній особі, не визнається володільцем цією часткою, якщо дотримуються одночасно зазначені вимоги:
зазначена особа не наділена правом здійснювати прямо або опосередковано розпорядження про виплату на її користь прибутку або доходу такого утворення без статусу юридичної особи;
зазначена особа не наділена правом розпоряджатися прямо або опосередковано прибутком або доходом такого утворення без статусу юридичної особи;
зазначена особа не наділена правом отримувати назад майно, що знаходиться в активах утворення без статусу юридичної особи (майно передано на правах безвідкличності).
Тобто умова, визначена як виключення 392.1.5.1. п. 392.1.5. ст. 392 ПКУ, буде визнаватися дотриманою, якщо:
засновник такого утворення без статусу юридичної особи не має права на поворот майна, що знаходиться в активах такого утворення, як під час існування утворення, так і у разі його ліквідації;
така особа, не має права на припинення такого утворення без статусу юридичної особи;
така особа не здійснює фактичний контроль над утворенням без статусу юридичної особи, у розумінні, передбаченому підпунктом 39-2.1.6 пункту 39-2.1 цієї статті.
Відтак в розумінні пп. 392.1.5.1. ст. 392ПКУ при дотриманні вищенаведених вимог, засновник трасту не буде визнаватися контролером щодо дискреційного безвідкличного трасту і всіх компаній, які передані в активи такого трасту (за умови наявності). Як наслідок зазначена особа-засновник трасту не визнаватиметься і контролером КІК, що заснований таким трастом.
Підсумок
Отже, виключно при виконанні вимог, передбачених пп. 392.1.5.1 ст. 392 ПКУ, є підстави для визначення відсутності у засновника трасту функцій контролю над трастом. І як наслідок застосування правил КІК – відсутність обов’язків передбачених ст. 392 для контролюючих осіб КІК. Однак, при невиконанні умов пп. 392.1.5.1 п. 392.1.5. ст. 392 ПКУ можуть наступити вкрай негативні наслідки: засновники трасту визнаватимуться контролерами КІК. У такому випадку траст та всі компанії КІК передані/засновані трастом, також будуть визнані КІК. Наслідки: штрафи за неподання Повідомлення та Звітів про КІК, несплата податків з прибутку КІК в Україні.
